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遵循 ESG 标准是否违法?

(纳闻记者赵晓辉报导)

分析

指导公司遵循环境、社会和治理 (ESG) 标准目标的 CEO 面临的一个问题是,他们这样做可能会触犯法律。 据法律专家称,ESG 举措可能导致公司违反反垄断、公民权利和员工退休收入保障局 (ERISA) 法律。

“实施 ESG 的方式完全是反民主的,也就是说他们只是在藐视法律,”乔治梅森大学法学教授 Todd Zywicki 告诉媒体时报。 “他们无视民主选举产生的法律,带来的往往是非法的。”

违反反垄断法

根据华盛顿特区律师事务所 Boyden Gray 题为“ESG 议程的责任风险”(pdf) 的报告,参与针对其他公司或行业的协调行动的公司可能违反了美国反垄断法。 报告指出,“联邦法律禁止公司串通集体抵制或合谋限制贸易,甚至是为了推进政治或社会目标。”

它引用了 1890 年的《谢尔曼法》,该法禁止“任何限制贸易或商业的合同、组合……或阴谋”。 最高法院大法官瑟古德·马歇尔(Thurgood Marshall)就此主题撰文评论道:“总体而言,反垄断法,尤其是《谢尔曼法》,是自由企业的大宪章。 它们对于维护经济自由和我们的自由企业制度的重要性,就像《权利法案》对于保护我们的基本个人自由一样重要。”

数百家全球最大的公司已通过气候行动 100+、格拉斯哥净零金融联盟 (GFANZ)、净零银行联盟、净零资产管理人联盟等国际俱乐部签署联合承诺,以减少使用的化石燃料。

GFANZ 包括 550 家全球公司作为成员,它表示“所有成员都独立承诺到 2050 年实现净零排放的目标,此外还设定了 2030 年或更早的临时目标并透明地报告沿途的进展。” GFANZ 银行成员包括美国银行、花旗银行、摩根大通、富国银行、贝莱德、摩根士丹利和高盛。

气候行动 100+ 包括代表 68 万亿美元资产的 700 家投资公司; 它还包括总市值超过 10 万亿美元的 166 家公司。 在气候行动 100+ 的数百名成员中,有一些世界上最大和最强大的公司,包括波音、英国石油、卡特彼勒、雪佛龙、陶氏、埃克森、福特、本田、洛克希德马丁、梅赛德斯、雀巢、日产、百事可乐、宝洁& Gamble、雷神、西门子、可口可乐、丰田、联合航空公司、美国航空公司、沃尔玛、贝莱德、道富、高盛、富达、太平洋投资管理公司和安联。 它还包括美国最大的州养老基金,例如 CalPERS、CalSTRS、纽约市养老基金和纽约州共同退休基金。

Boyden Gray 的报告指出,ESG 倡导者提出的论点——即遵循 ESG 指导方针的公司是更好的投资——“在很大程度上依赖于潮流效应。” 换言之,如果有足够多的资产管理公司合作将其投资转向符合 ESG 标准的公司,这些公司的股票就会变得更有价值; 如果政府补贴风能和太阳能等行业,同时惩罚化石燃料公司,情况更是如此。

违反民权法

除了反垄断之外,ESG 可能违反美国法律的另一个领域是推动种族和性别平等违反了 1964 年的《民权法案》,该法案禁止基于种族、肤色、性别、宗教或国籍的歧视。 为了实现 ESG 社会正义目标,美国联合航空公司于 2021 年 4 月宣布,将在招聘飞行员时设定种族和性别配额。

该公司表示,“我们的驾驶舱应该反映我们飞机上每天的不同人群。 这就是为什么我们计划在未来十年培训的 5,000 名飞行员中,有 50% 是女性或有色人种。”

最近的一些法院裁决强调了美国有关种族歧视的法律的有效性。 2021 年 6 月,一名联邦法官裁定,拜登政府给予少数族裔优先的农业补助金是非法的。 在另一起案件中,法院裁定,拜登政府提供的不包括白人餐馆老板的 COVID 救济赠款也是非法的。

但美国的民权法超越了政府政策,将私营企业也包括在内,使公司面临员工诉讼。 例如,8 月,美国运通成为最新一家因种族歧视而面临员工诉讼的公司。 工作了十年的员工布莱恩·内策尔(Brian Netzel)于 2020 年因他声称的种族理由被解雇,他在集体诉讼中表示,美国运通“给予黑人个人优惠待遇,并明确向白人员工发出他们的种族是阻碍在公司取得成功。”

2021 年 10 月,一名白人男性员工获得了 1000 万美元的陪审团裁决,陪审团同意他的说法,即他被雇主 Novant Health 作为种族政策的一部分解雇。 经过五年的积极工作评估后,大卫杜瓦尔“在没有任何警告或原因的情况下被解雇,这是有意促进管理层多元化的活动的一部分; 一场运动 [Novant] 公开吹嘘,”他的诉讼称。

“几十年来,众所周知,配额是非法的,”Zywicki 说。 “但是当你开始关注种族敏感性训练之类的事情时,他们几乎陷入了猖獗的刻板印象,对某些群体的负面刻板印象,并且他们对其他人的偏好很猖獗。 所有这些都明显违反了现有的民权法。”

作为 ESG 的一个组成部分,多元化、公平和包容 (DEI) 计划正受到抨击,无论是作为强制性员工培训还是作为招聘标准。

据 11 月 2 日报道,北卡罗来纳大学医学院“迫使申请者、学生和教授不断证明他们对多样性、公平和包容性原则的承诺,这是进步的先决条件,而不是基于这些决定唯有功德。” 这是基于一个名为 Do No Harm 的非营利组织的报告,该报告指控 UNC 招聘和晋升教师的主要标准之一是“对 DEI 工作的积极贡献”。

Do No Harm 主席斯坦利·戈德法布(Stanley Goldfarb)在给学校的一封信中表示,“要求晋升和任期的候选人表明他们对政治意识形态的承诺是不合适的。 当许多人无疑反对时,强迫候选人宣布支持 DEI 将迫使其不诚实。” 这份报告是在美国最高法院审理的一起案件中发布的,其中 UNC 被指控具有违宪的基于种族的录取标准。

违反信托法

ESG 与美国法律发生冲突的第三个方面是基金经理和公司高管的法律义务,即本着诚信行事并符合投资者和股东的最大利益。

1974 年通过的《雇员退休收入保障法》旨在解决腐败和滥用养老金的问题,要求私人养老基金经理“仅出于参与者和受益人的利益”进行投资。 它为基金经理设定了所谓的“审慎专家”标准,并允许基金受益人起诉未能遵守这一标准的基金经理。

虽然 ERISA 适用于企业养老基金,但美国许多州已将类似的语言应用于公共养老基金。 目前,24 个州禁止对其公共养老基金进行意识形态投资,包括 ESG。

例如,由 19 名州总检察长签署的 8 月致贝莱德的一封信指控贝莱德对投资于其基金的州养老金领取者负有“忠诚义务”,并且“您围绕促进净零、《巴黎协定》或采取对气候变化的行动表明了这一义务的猖獗行为,也就是所谓的“混合动机”。

作为回应,贝莱德写道:“其中一个 [its] 作为我们客户的受托投资者,最关键的任务是识别全球经济中可能影响客户投资的短期和长期趋势。” 信中指出,“占全球 GDP 90% 以上的政府已承诺在未来几十年内实现净零排放。 我们相信,在气候风险方面采取前瞻性立场的投资者和公司……将产生更好的长期财务成果。”

州检察长不同意,指出尽管有气候变化言论,“政府没有实施要求净零排放的政策……特别是,美国没有实施净零排放指令。 尽管在他上任之初尽其所能关闭化石燃料,但鉴于他的通胀政策对美国人民造成的伤害,即使是拜登总统也似乎正在改变方向。”

10 月,瑞士银行瑞银下调了贝莱德的股票评级,称“由于 [BlackRock’s] 业绩恶化且 ESG 带来的政治风险增加,我们认为近期失去基金授权和监管审查的可能性有所增加。”

除了 ESG 资产管理人违反其对投资者的信托义务的风险外,企业管理人还存在违反其为公司股东的最佳利益行事的义务的风险。

Zywicki 说:“当可口可乐开展‘少行动’运动时,有股东针对可口可乐采取了行动。” “一些股东提起诉讼,基本上说当你这样做时,你会冒着诉讼的风险,你会冒着为这家公司承担责任的风险。 只是假装法律不适用于这种情况不会让你摆脱困境。”

今年 3 月,迪士尼对佛罗里达州的“父母教育权利”法采取了政治立场,宣称该法律中禁止在幼儿园到三年级向儿童教授性话题的条款是“对基本人权的挑战”。 作为回应,America First Legal (AFL) 代表股东致信迪士尼,指责该公司“浪费公司资产和违规行为”。

AFL 指控说,在其员工内外追求政治意识形态,以及积极将色情内容放入自己的电影和节目中时,迪士尼的高管们“选择了歧视,创造了一个敌对的工作环境,并驱逐了有创造力、忠诚的人”。和有才华的员工; 疏远公司核心客户; 并违反法律,所有这些都是为了推进非常狭隘的政治和社会议程,尤其是促进向幼儿提供性化内容。 因此,管理层已将公司的资产,包括其品牌、声誉和商誉置于风险之中。”

监管私人养老基金的美国劳工部在时任总统唐纳德·特朗普 2019 年颁布行政命令后发布了一项指令,以执行有关养老基金和 ESG 投资的 ERISA 规则。 它指出,“为美国工人提供安全的退休生活是 ERISA 计划的最重要且非常有价值的‘社会’目标; 计划资产不得用于追求其他社会或环境目标。”

此后,拜登政府撤销了这一指令,允许将养老金投资于 ESG 基金。

法庭的木槌。  (梦幻时光/TNS)